Вопрос:
В организации установлен график работы с 09.00 до 18.00 с перерывом на обед с 13.00 до 14.00. Работник пришел на работу в 13.30. Можно ли отсутствие работника без уважительной причины в течение четырех часов с начала рабочего дня и тридцати минут обеденного перерыва считать прогулом?
Ответ:
Если работник, которому установлен рабочий день с 09.00 до 18.00 с перерывом на обед с 13.00 до 14.00, пришел на работу в 13.30, то, по нашему мнению, такое отсутствие считается опозданием, а не прогулом.
Обоснование:
Прогулом считается отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня независимо от его продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ).
Рабочее время - это время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности (ст. 91 ТК РФ). Режим рабочего времени включает в себя, в частности, продолжительность рабочей недели, продолжительность ежедневной работы, время начала и окончания работы, время перерывов в работе (ст. 100 ТК РФ).
В отличие от рабочего времени перерывы в течение рабочего дня и ежедневный отдых относятся к времени, когда работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (ст. ст. 106, 107 ТК РФ). Перерыв для отдыха и питания, который должен быть предоставлен работнику в течение рабочего дня (смены), относится ко времени отдыха и в рабочее время не включается (ст. 108 ТК РФ).
В рассматриваемой ситуации работник отсутствовал на рабочем месте с 09.00 до 13.30, что составило четыре часа тридцать минут, из которых тридцать минут - это время обеденного перерыва. Поскольку обеденный перерыв в рабочее время не включается, то время перерыва следует исключить (вычесть) из времени отсутствия работника на рабочем месте. Такой подход прослеживается из судебных решений. Суды при подсчете количества часов отсутствия работника опираются на время начала работы по графику, время прихода работника и продолжительность обеденного перерыва и из суммарного количества часов отсутствия вычитают время обеденного перерыва. Но, поскольку в рассматриваемых делах работники даже за вычетом времени перерыва отсутствовали более четырех часов, суды признавали такие увольнения законными (Определения Московского городского суда от 11.03.2012 N 4г/6-1269, Ленинградского областного суда от 11.04.2012 N 33а-1462/2012, Апелляционное определение Верховного суда Удмуртской Республики от 10.05.2012 N 33-1431/12).
В данной же ситуации время отсутствия работника на рабочем месте за вычетом времени обеденного перерыва составляет четыре часа подряд, но не более. Следовательно, такое отсутствие следует признать опозданием, а не прогулом (Определения Московского городского суда от 24.01.2012 N 33-1804, Ленинградского областного суда от 16.01.2013 N 33-188/2013).
Отметим, что есть судебные решения, в которых суды указывали на отсутствие оснований для предоставления работнику перерыва для отдыха и питания, если он не исполнял свои трудовые обязанности с начала рабочего дня (Определения Санкт-Петербургского городского суда от 20.10.2010 N 14382, Нижегородского областного суда от 13.12.2011 N 33-12321). Однако, если время перерыва не исключить из периода отсутствия работника на рабочем месте и уволить работника за прогул, в случае возникновения судебного спора с работником суд может его поддержать и признать такое увольнение незаконным.
